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德国分所

分类:德国公司法

德国公司分支机构的设立及税收规定

德国法律所规定的公司分支机构,是与中国公司法的分公司所对应的法律概念。德国公司的分支机构与子公司相比,最大的特征是没有独立的法人资格,在法律上被视为总公司的组成部分,在经营范围方面,分支机构不能超出总公司的经营范围,在名称上也要与总公司保持一致。

同时,分支机构具有一定的独立性,在空间上需与总公司相分离,通常设在总公司住所地以外的城市,在经营上需具有一定的持续性。根据总公司不同的法律形式,可以把分支机构划分为独立的分支机构和不独立的分支机构两大类,以下分别予以介绍。

(一)独立的分支机构

独立的分支机构(Zweigniederlassung)只有商业企业(Handelsgesellschaft)或商人(Kaufleute)才有资格设立,也就是登记在商业登记簿中(Handelsregister)的主体才能作为总公司设立独立的分支机构,例如,依法必须登入德国商业登记簿的有限责任公司、股份公司,等等,或自愿登入商业登记簿的个体工商户(e.K.或称Einzelunternehmen),具体参考我们网站文章《德国商法主体的种类》

独立分支机构除了在空间上独立于总公司,在财务、组织人事等方面都具有较大的独立性,具体表现如下。

在财务方面,独立的分支机构拥有自己的银行账户、运营资金和会计账簿,这意味着可以通过自己的名义签订商业合同、开具发票。

在组织人事方面,总公司需为独立的分支机构任命专门的负责人,并授权其以分支机构的名义从事独立的商业活动。独立分支机构对外使用的字号,如在商业信函、电子邮件、网页上,可以带有“分支机构”字样,也可以使用与总公司相同的字号,不带“分支机构”字样。

设立独立的分支机构,需由总公司的法定代表人签字做出决议,经德国公证处公证,提交给法院注册庭,登入商业登记簿;此外,还需在设立城市所在地做营业登记,独立分支机构的负责人如果是非欧盟成员国公民,还需持有相应的从业许可,具体请参考我们网站文章《德国营业登记介绍》

(二)不独立的分支机构

不独立的分支机构(unselbständige Niederlassung 或Betriebsstätte),仅在空间上有独立的经营场所,其他方面均没有独立性,例如,没有独立的运营资金和会计账簿,没有独立的商号,对外只能以总公司名义从事商业活动。除了上述登入商业登记簿的商事主体之外,各类非法人商事企业、没有登入商业登记簿的个体工商户,都可以设立不独立的分支机构。

不独立的分支机构设立手续比较简便,无需公证和法院登记,只需在设立所在地做营业登记即可。企业可以根据自己的法律形式和实际需求,决定是设立独立的分支机构还是不独立的分支机构。如果设立德国分支机构的是德国境外的企业,则需要根据境外企业的法律形式参照相应的德国企业法律形式,来确定其是否有资格设立独立的分支机构。

境外企业所设立的德国分支机构,无论是独立的还是非独立的,均应就德国境内赢利纳税,如果境外总公司法律形式可类比德国资合公司,则应就德国境内的赢利缴纳营业税企业所得税;如果境外总公司法律形式可类比德国人合公司,则应就德国境内的赢利缴纳营业税个人所得税。此外,增值税工资税等税种的征收,均按德国境内的普通企业同等对待。

最后需要注意的是,在德国法律中没有与代表处(Repräsentanz)相对应的概念,根据中国法律对代表处的理解,代表处只能从事一些辅助性的业务活动,不能以自己名义从事民事法律行为和招聘员工,没有独立的运营资金,据此在德国法中,可以把这类代表处按照不独立的分支机构来处理。

德国有限责任公司的解散清算

德国有限责任公司(GmbH),在资不抵债或丧失支付能力时,应当由公司董事依法及时申请破产(Insolvenz),或由债权人或官方被动申请破产;除此以外,公司股东也可以随时决定主动解散公司,进入清算程序(Liquidation),以最终达到注销公司的法律效果。

德国公司清算的程序,大致可以分为解散、清算和注销三个步骤。

(一)公司解散

如果公司股东决定关闭公司,首先应该召开股东会议,通过一项解散决议(Auflösungsbeschluss),在公司章程没有特别规定的情况,决议需经拥有四分之三以上投票权的股东投票通过;公司章程如有另外规定的则应按照公司章程规定通过决议。

公司解散决议的内容,除了要做出解散公司的决定,一般还应该说明解散是当日立即生效,还是从之后的某一天开始生效,因为这会影响到财务报表的制作日期和应纳税金的计算。随后公司财务应该制作公司最后一个正常营业年度的年终报表(letzter Jahresabschluss),时间范围为公司解散当年的1月1日至公司解散决议做出的当天;同时,还要制作公司解散当日的清算期初报表(Liquidationseröffnungsbilanz)。

此外,公司董事从解散生效开始不再负有管理职权,因此,股东决议还应任命至少一名清算人,负责清算事宜及会计簿记及公司文件的保管。公司的清算人一般由之前的公司董事继任,与公司董事任职资格一样,必须满足一定的法定条件,例如,清算人不得违反公司法或破产法的相关规定,不得受到某些特定的刑事处罚。

公司清算人接到任命之后,应该委托一家德国的公证处向公司注册的法院提交申请,将公司股东的解散决议登入商业登记簿(Handelsregister)。

公司解散决议做出之后,还应该由清算人通过联邦电子公报(eBAnz)的形式公布公司解散信息,同时需要公布公司在清算期间内的联系方式,召集公司债权人及时登记债权。公司清算人会收到一份联邦公报出版社的公报确认函,这份文件应当妥善保管,在公司清算之后注销时需要提供。

(二)公司清算

从公司解散信息在联邦电子公报公布之日,公司开始进入清算冻结期(Sperrjahr)。这个阶段为期至少一年,在此期间内,公司继续存在,但是公司已经不再以营利为目的,而是为了处理在营业期间内的债权债务关系,在公司网站上及对外书信往来中,都应该在公司名称后再加上i.L.或in Liquidation的后缀,提醒他人公司正处于清算手续中。

在清算期中,公司还要履行正常的会计记账和报税义务;在清算期结束之后,公司财务应该制作公司清算期的期末报表(Liquidationsabschlussbilanz)。如果股东决议没有特别规定,清算期的年报期间一般是从解散决议开始之日起算一年的时间。公司财产在偿还债务之后如果还有结余,应该按照参股比例返还给公司股东。

如果公司在解散之前已经资不抵债,我们建议公司股东最好先注资偿还债务,以免公司董事承担拖延破产的个人责任。另外,公司在清算期可能还会面临解除劳动合同、补缴税款及社会保险金等一系列法律问题,我们建议最好委托专业的律师、税务师妥善处理,避免公司董事或股东事后承担法律责任。

(三)公司注销

公司财产分配完毕之后,清算人应该负责将公司清算年报提交给税务主管部门备案,保证没有欠缴税款,同时,公司最后一个营业年度的年报和清算期间的年报都应该在联邦公报上公布。

最后,清算人应该再次委托德国公证处,向法院申请登记公司注销(erlöschen),这时特别需要提供清算开始时收到的联邦公报确认函,作为公司履行公开义务的证明文件。经注册法院审核符合注销条件的,予以注销。至此,公司清算手续全部结束,清算人的工作终止,公司存续期间的账簿和文件一般由公司股东负责继续保管,法定规定至少应当保存十年。

在德国设立公司起草商业计划简介

对于在德国设立公司的中国籍自然人,如果希望作为企业法定代表人申请德国的长期签证(俗称“法人签证”,即居留时间在三个月以上三年以下的定期签证,德语表述为Aufenthaltserlaubnis),通常需要向签证主管部门提交一份德语商业计划书(Businessplan),由企业所在地的外国人管理局会同当地的工商会负责审查。

颁发上述签证的主要法律依据是《联邦境内外国人居留、工作及融入法》(AufenthG)第21条,从2012年开始,最低投资额25万欧元,创造5个以上就业位置的条件已经取消,取而代之的要求是投资项目需对地方经济有促进意义,资金来源有保证,如果企业主曾在德国高校顺利结业,这些条件甚至也可以不必考虑。因为上述新的条件表述比较模糊,所以地方主管部门有很大的自由裁量空间,这种情况下,商业计划书尤其成为判断是否发放签证的主要依据。

在德国,商业计划书并没有统一的格式要求,根据德国驻华使领馆网站公布的信息,申请签证时所提交的商业计划书至少应该包括以下内容:

    投资项目简介
    企业经营范围
    企业法律形式、地点等基本信息
    个人资历介绍(签证申请人最好具备丰富的经商经验,较高的教育程度和外语能力)
    整体市场现状和竞争态势分析
    企业营销策略
    企业发展展望
    资产负债表预测
    损益表预测
    现金流量表预测
    企业雇员方案说明
    企业的创新及科研能力说明

为了提高签证成功率,我们建议商业计划书最好请专业人士撰写,形式上要行文流畅,逻辑通顺;内容上要实事求是,言之有据,如果对预测过于乐观,导致实际落差太大,在申请签证延期时则可能会遇到困难。

在实践中,德国当地政府部门最关心的还是创造就业和增加税收这两个主题,所以在起草商业计划书时,应当结合企业实际情况,将这两个重点在商业计划书中得以充分体现;此外根据我们的实践经验,签证申请人最好先将公司设立好运营半年到一年,如果现实中确实可以盈利,再申请签证成功的机会就会比较高了。我们为国内的企业家撰写商业计划书、申请法人签证有丰富的经验,如果您有这方面的需求,欢迎随时与我们联系。

德国商事授权简介

德国商事授权(Prokura)是德国商法的概念,根据德国《商法典》第49条(HGB §49)规定,通过商事授权可以委托他人为自己行使庭内、庭外各类民事行为及与商业实体经营有关的各类法律行为,被授予商事授权的人称为商务代理人(Prokurist)。

商事授权涵盖的范围非常广泛,授权的内容也很灵活,企业经营中的各种常规商务活动都可委托给商务代理人处理,企业主不必在所有商业文件上都亲笔签字,可以减轻企业主的工作负担,提高管理效率,因此在德国商务实践中很受欢迎。对于一些中资企业在德国设立的公司而言,如果公司董事(Geschäftsführer)不常驻德国,但是又希望保留董事身份和对公司的控制权,可以考虑委任一名或多名常驻德国的商务代理人,负责德国业务的日常经营,例如,签订和终止商业合同、聘任和解雇员工、代表公司与政府部门交涉,等等。

商事授权并没有严格的形式要求,企业主或企业的法定代表人均有权通过书面或口头的形式授予商事授权。为了保证法律关系明确,避免纠纷,我们建议最好还是采取书面形式授权。如果企业依法需要在商业登记簿(Handelsregister)中登记,特别是德国有限责任公司(GmbH),我们建议将商事授权也在商业登记簿中予以公示,经过公布的商事授权可以对不特定的第三人产生公示效力。同理,商事授权的变更或撤销最好也以公示的形式发布,以避免潜在的法律纠纷。

需要注意的是,并不是所有公司董事或股东的职权都可以委任给商务代理人的,例如,与房地产有关的代理授权,需要经过特别授权才能生效,涉及企业重大决策的权限,例如,批准年终报表、出让企业资产、申请破产、变更商号、申请商业登记变更、委任新的商务代理人,都不能通过商事授权的形式委托给他人,必须由公司董事或企业主个人亲自行使。

德国有限责任公司经理在公司破产时的个人责任

作为德国有限责任公司(GmbH)的经理,在公司出现无力支付到期债权或资不抵债的情况时,如果在法定期限内不及时申报破产,将会面临以个人身份承担各种民事责任,乃至刑事责任的风险。

如果公司雇佣了其他雇员,在公司经营困难时,最紧要的是要继续支付员工工资以及与之相关联的各项社会保险份额及个人所得税,如果出现拖欠而公司又无力支付的,公司经理不但要以个人资产对社会保险机构及财政部门承担偿还责任,还有义务支付各项滞纳金、赔偿金,甚至将会面临刑事处罚。因此在公司破产无力支付员工工资时,公司经理务必及时处理,以免承担个人责任。此外公司应该支付的各项增值税、企业所得税、营业税等到期应付税金,如果没有及时破产造成拖延,公司经理同样要承担个人责任。

在公司丧失支付能力或资不抵债时,公司经理还应当特别注意,不能仅仅偿付个别债权人的债务,而忽视其他债权人的债务。理由是根据德国破产法律规定,所有债权人的债权在破产程序中应该得到同等对待,如果公司优先偿付个别债务,相当于损害了其他债权人的利益。破产管理人将会追究公司经理的个人责任,要求经理以个人财产偿还公司向个别债权人优先支付的公司财物。因此有时公司经理在经济困难时出于好心偿还个别债务时,务必考虑是否还有其他债权人的债务尚未获得清偿。

公司经理在公司可能发生破产时,还应当注意保证会计簿记的完整真实,保证税务申报的准确及时,发现公司亏损超过公司注册资本的一半,还应当及时向公司股东通报,否则都应当承担刑事责任。公司经理在了解公司丧失支付能力的情况下,如果对外签订合同而公司届时又无法支付价款的,甚至会被以合同诈骗的罪名追究个人的刑事责任,详情请参考我们的《德国合同诈骗罪简介》一文。

违反以上各项责任的判断标准原则上都是客观标准,即立法者认为,公司经理应当随时掌握公司的财务状况,而不能以不了解公司支付能力,没有看到资产负债表等借口推脱责任,公司经理更不能在企业经营陷入困难时提出辞职,即使此时辞职,也不能免除公司经理的个人责任。

因此公司一旦出现丧失支付能力或资不抵债的情况,对公司经理个人而言,最保险的手段便是及时申请公司破产,公司进入破产程序并不必然意味着公司一定会被解散清算,德国的破产法律提供了大量的灵活手段,用于解决公司的经营危机,以便公司获得时间与债权人协商债务偿还和减让方案,进行必要的债务重组(Sanierung)。在破产程序中,破产中的公司还可以另外成立过渡性经营公司(Auffanggesellschaft),用于接收公司现有资产和留用人员,将公司债务暂时剥离给破产中的公司,争取重新盈利,走出困境。

如果您作为德国有限责任公司的经理,在公司出现经营困难时,应当尽量及时提出破产申请,切忌拖延,避免承担公司经理的个人责任。如果您如有任何疑问,欢迎随时与我们联系,寻求合适的解决方案。

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