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德国分所

分类:德国公司法

德国合同诈骗罪简介

在国内企业与德国客户的贸易实践中,在对方无履约能力的条件下,国内企业经常基于信任与对方签订大笔金额供货合同。在对方长时间拖欠货款被提起诉讼后,很可能采取公司破产的形式以逃避债务。德国企业对此通常采取的法律措施,是针对对方法定代表人个人提起合同诈骗罪(Eingehungsbetrug)的刑事控告(Strafanzeige)。

在德国,合同诈骗罪被视为诈骗罪的一种特别表现形式,适用诈骗罪的一般规定,具体的法律依据是德国《刑法典》(StGB)第263条:为谋取非法利益,通过欺骗手段,或歪曲、隐瞒事实真相,造成他人误解,遭受财物损失的,可处以五年以下有期徒刑或罚金。

根据上述诈骗罪名的构成要件,合同诈骗是指在明知自己无支付能力或不打算支付对价的情况下,骗取他人信任与自己订立合同,从而谋取特定的财物或服务等非法利益,给他人造成损失的犯罪行为。在实践中,比较难以证实的是犯罪的主观构成要件,即需证明对方在合同订立之时,并无支付能力或根本无意履行合同,因为对方主观的心理状态难以通过外界证据予以证明,债权人一般又无法调阅对方公司的当期会计账目。为了减轻受害人的举证负担,德国联邦最高法院在一项破产案件的判例中表示,只要对方公司董事长违反其保管会计凭证和会计簿记的法定义务,造成债权人举证困难的,即可推定对方有主观的犯罪故意。

德国的合同诈骗罪的刑事举报通常是与公司破产的法定程序相结合的,根据德国破产法律规定,当有限公司资不抵债或失去支付能力时,公司的法定代表人,即公司董事,应当立即向主管部门提出破产申请,最迟不得迟于三个星期,否则公司董事应当以个人资产向债权人承担损害赔偿责任。因此,在德国公司假借签订买卖合同的形式骗取财物的情况下,除了采取民事诉讼等常规法律手段之外,还可考虑追究对方怠于履行破产申请的法定义务(Insolvenzverschleppung),要求对方公司的法定代表人承担个人责任,同时通过向警方提起诈骗罪的刑事举报,给对方人身施加更大司法压力,从而达到追回货款的最终目的。

我们在实务中经常遇到德国公司通过订单形式诱使国内客户订立合同,骗取货物,或者谎称拥有紧缺货源,骗取客户的预付货款,我们建议国内企业在订立合同之前,务必先行调查德国公司的信誉状况(参考我所网站文章《对德出口贸易的货款安全》),如果发觉已经被骗,请尽快与我们联系,委托德国律师及时介入,尽量挽回企业的经济损失。

德国注册公司命名注意事项

在德国注册公司,第一步通常是要为公司取一个名称(Firmierung),提交当地的工商会(IHK)审核,如果工商会对预设立的公司名称没有异议,接下来才能起草公司设立文件、申请开设银行账户等程序。

德国公司名称的格式是“商号 + 公司法律形式”,与中国法律规定不同的是,公司名称不必含有公司所在地的地名。

公司常见的法律形式是有限责任公司(GmbH)、企业家公司(UG)、有限两合公司(KG)等法人公司形式,也有非法人类型的公司,如无限公司(OHG)、达到一定规模的注册个体工商户(e.K.)等;依法无需强制登入商业登记簿(Handelsregister)的企业形式,如个人(Einzelperson)、民事合伙(GbR)等,只需以企业主自己的姓名从事经营,通常不必再取商号。

如果根据公司法律形式依法必须登入商业登记簿,则德国公司的商号必须符合以下两个基本条件,才能通过公司名称审核:

第一,公司商号必须具有区分性(Unterscheidbarkeit),即公司的商号足以跟其他公司区分开来,不至引起混淆。

为了达到与其他公司区分的效果,公司商号必须具有个性化(Individualisierung)的特征。构成商号名称的词汇,既可以是现实中存在的,也可以是没有实际意义的自创词汇;既可以是公司创始人的姓氏,也可以是描述公司业务的词汇。不论采用什么词汇,最终决定的公司商号必须能体现公司的单独特性,不得使用过于宽泛的概念,例如“家电进出口有限责任公司”、“商业咨询有限责任公司”,等等。

公司商号除了具有个性化,还要注意不能具有冲突性(Kollision),冲突性是指不得在相同城市使用已经注册过的其他公司名称。虽然在不同城市注册相同名称的公司在理论上是可行的,但是为了避免侵犯他人的权利,我们建议注册公司时尽量不要使用已经存在的公司名称,否则,即使公司名称在设立时可能通过审核,将来很有可能会出现竞争法、商标法等方面的权利纠纷。

第二,公司商号不能有误导性(Irreführung)。

误导性主要是指公司名称含有自夸宣传性质的词汇,例如,“专业企业咨询有限责任公司”;新设公司的公司商号开头最好不要含有德国(Deutsch)字样,因为这可能会给人误导一种公司业务在全德国首屈一指的印象,但是如果将德国(Deutschland /Germany)字样置于公司名称中间,例如“某某德国有限责任公司”,给人的印象则是某集团的德国子公司,这在实践中往往是允许的;假如某某集团在现实中并不存在,我们建议也不要在公司名称中带有集团之类的字样(Gruppe/ Group),因为这同样会产生公司规模很大的误导性效果。

如果您有在德国注册公司的需求,欢迎随时与我们联系,我们为您提供专业、经济、方便快捷的解决方案。

德国有限责任公司向股东借款应该注意的问题

根据德国《有限责任公司法》第30条第1款资本维持的要求,原则上不允许将公司的注册资本返还给股东。在实践中,德国有限责任的股东(往往同时也担任公司经理),却经常通过向公司借款的形式,将公司的资产转入个人帐户,用于消费、购房等私人开支。与直接向股东分红或向经理发工资相比,这种做法税收方面比较优惠,因为不必缴纳个人所得税。但是,由公司向股东提供借款在司法实践中也引起了较大争议,直到2008年德国对《有限责任公司法》做出了较大修改(MoMiG),正式确认了有限责任公司向股东贷款的合法性,对资本维持原则做出了一些让步,但是同时法律也规定了公司向股东借款应该满足的前提条件。

根据修订过的德国《有限责任公司法》第30条第1款,在公司有权要求股东全额偿付借款的前提下,可以将公司资金以贷款的形式供股东个人支配。在实践中,公司向股东提供贷款,必须满足严格的形式条件,在法律上才能得到承认。例如:公司和股东之间通常需要事先签订书面的贷款合同(Darlehensvertrag),合同中明确约定贷款时间、利率和利息的支付方式;利率不得低于市场标准,借款不得低于市场上贷款方所能给予的正常条件;视股东个人的偿付能力,公司还应当要求股东提供一定的抵押,通常是不动产的抵押。如果不能满足上述条件,此种贷款法律上无效,股东应该立即向公司归还本息。

除了以上形式条件,德国《有限责任公司法》第43条规定,公司经理有义务审查公司向股东提供的贷款是否符合资本维持原则,如果给公司造成损失,公司经理应该承担个人责任,尤其在公司破产时,应该以个人财产弥补公司亏损。在实践中,有限责任公司的股东往往也担任公司经理,实际上股东和经理为同一个人,此时应该特别注意,贷款不能损害公司利益,由此造成的亏损应该由经理也就是股东个人予以弥补。另外还应该注意,根据德国《有限责任公司法》第43a条,如果动用维持公司资本所必要的资金,向经理或其他公司领导提供贷款,造成公司亏损的,此类借款无效,应该立即向公司归还,并应当追究公司经理的个人责任。

由此可见,股东向公司借款虽然在实践中比较常见,但是必须注意符合法律规定,不得损害公司和公司债权人的利益,否则股东或经理应当以个人财产承担责任。如果您在德国公司向股东借款方面存在任何疑问,请与我们联系咨询。

德国公司的年报公布义务

根据德国法律规定,资合公司有公布年终报表的义务(Offenlegung des Jahresabschlusses),以便社会公众和客户了解企业的经营状况,评估交易风险。有义务公布年报的资合公司主要是指有独立法人资格的企业,包括德国最常见的有限责任公司(GmbH)、股份有限公司(AG)和股份两合公司(KGaA),以及有限责任公司的特殊形式:企业家公司(UG或俗称mini-GmbH)。其他的一些非法人企业在特殊情况下也需要根据规定公布年报。

根据规定,企业负责人一旦向股东提交了年报,应该立即将年报通过联邦公告(Bundesanzeiger)予以公布,或最晚在该营业年度结束之后的十二个月之内公布。负责受理公告的是位于科隆市的联邦公报出版公司。自2009年起,公告必须通过电子形式提交,企业应该向该机构申请一个帐号,定期提交年报,并缴纳一定的公告费用。公告的费用是根据年报的字数计算的,目前最低收费为35欧元。

为了减轻企业负担,法律规定从2013年开始,微型企业(Kleinstkapitalgesellschaften)可以通过年报备案的形式(Hinterlegung des Jahresabschlusses)代替公告,由企业提交一份简化的资产负债表,也不必发布在联邦公报上,收费相对较低。微型企业至少应该符合下列三个条件中的两个:资产价值低于35万欧元;年营业额低于70万欧元;年均雇员人数少于10人。如果企业不符合上述条件,则必须通过联邦公告公布企业年报。

联邦司法部(Bundesamt für Justiz)负责监督企业履行公布年报的义务,如果发现未及时公布年报或公布文件不完整,可以书面责令企业立即履行公报义务,如果企业在六周内还是没有履行公报义务,将会被处以2500欧元到2万5000欧元的罚款。

在德国经营的中资企业一方面应该按照规定,及时公布年报;另一方面,通过查询公布的企业年报,可以在一定程度上了解客户的经营状况和支付能力,降低了交易风险。

德国两合公司介绍

德国两合公司(Kommanditgesellschaft,简称KG)是一种有限责任的合伙制公司,至少由一名承担无限责任的股东(Komplementär)和一名承担有限责任的股东(Kommanditist)组成。无限责任股东以自己的全部个人资产承担公司经营的债务风险,负责公司的经营管理,有限责任股东以出资额承担风险,不参与公司管理。两合公司在出资和利润分配方面较为灵活,利润分配可以不按照出资比例,而由股东在公司章程中自由约定。两合公司的股东在大多数情况下都是自然人,由股东承担个人责任,具有强烈的合伙企业的特点,因此德国法律将这种类型的公司视为非法人企业,公司设立时没有最低注册资本的要求,设立时的公证手续没有法人企业那样严格,公司章程不需要公证,公司不必缴纳企业所得税,股东在税务方面还可以享受相应的优惠,例如,两合公司申报营业税(Gewerbesteuer)时可以作为非企业法人享有一定的免税额,两合公司股东的盈利或亏损可以在申报个人所得税时与其他个人收入合并计算。

随着德国法律的历史发展,立法者和司法界逐渐接受了由一个法人企业作为两合公司的无限责任股东,其中最为常见的就是有限责任公司(GmbH)作为无限责任股东的两合公司。因为作为承担无限责任股东的有限责任公司仅以企业的注册资本承担经营风险,而其他有限责任股东也仅以各自的出资额承担责任,使得这种特殊的两合公司兼具人合公司和资合公司的特征,它的优点是自然人股东在承担有限责任的同时,可以享有公司作为非企业法人的各种优惠。因为这种法律架构使两合公司仅以特定的注册资本承担有限责任,所以立法者要求必须在公司名称中明示承担有限责任的法人股东的法律形式,例如,GmbH & Co KG代表承担无限的股东是一家有限责任公司(GmbH),以便公众能够了解公司的出资情况,预见交易中存在的风险。

在实践中,有限两合公司(GmbH & Co KG)这种两合公司的特殊形式,特别为家族企业所青睐,因为家族成员之间不但可以方便地继承或转让作为自然人的有限责任股东的股份,而且可以通过承担无限责任的有限责任公司(GmbH)保证了对两合公司管理权的控制,同时还可以享受两合公司的各种税收优惠。为了设立这样的特殊两合公司,通常会先专门设立一家有限责任公司(GmbH),负责设立后的两合公司的日常经营管理,再由各个自然人股东和这家有限责任公司共同设立一家两合公司,通常两合公司的自然人股东同时也会是有限责任公司的股东。除了有限责任公司(GmbH)之外,股份公司(AG)、企业家公司(UG)或英国注册的有限责任公司(Limited)都可以作为两合公司的无限责任股东,相应地在公司名称中则必须带有AG、UG或Limited的字样。

如果您在设立德国公司时对公司法律形式的选择和税收方面还有任何疑问,欢迎向我们提出咨询。

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