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德国分所

分类:德国行政法

德国跨境资金往来的申报义务

根据德国《涉外经济法》(AWG)第11条以及德国《涉外经济条例》(AWV)的有关规定,超过12,500欧元的跨境资金往来,必须向德国的中央银行,即德国联邦银行(Deutsche Bundesbank)申报,因故意或者过失没有履行资金申报义务(AWV-Meldepflicht)的,最高可处以3万欧元的罚款。

对于德国境内的个人或企业,无论是偶尔发生申报义务,还是经常产生跨境支付往来业务的,均需向德国联邦银行履行申报义务。

此处的资金往来,既包括在德国境内从境外收款,也包括从德国境内向境外付款的业务。支付形式既包括常规的银行汇款,也包括现金支付、银行自动划账、支票和票据业务。

对于不超过12,500欧元的跨境汇款,原则上可以免除申报义务,但是禁止故意拆分支付以规避申报义务;对于超过12,500欧元的跨境支付,在以下几种情况下,原则上可以免除申报义务:

  • 出口货物从德国境外所得的货款;
  • 进口货物向德国境外所支付的货款;
  • 不超过12个月的短期跨境贷款;
  • 流动资金、抵销以及公司、分支机构和办事处用于弥补损失的账款。

从2013年9月起,申报一律以电子形式通过德国联邦银行的外网系统(ExtraNet)中的统计申报总网(AMS, Allgemeine Meldeportal Statistik)页面提交。

如果首次发生申报义务,首先,要向德国联邦银行申请一个8位的申报号码(Melde-Nr.),然后凭此申报号码,在上述AMS申报页面上在线注册。提交过申报义务人的身份信息之后,需要将登记信息打印出来,以邮寄或者传真的形式,发给德国联邦银行,获取登录密码,用于之后的在线申报。

德国联邦银行对各类跨境支付类型所对应的免除申报义务额度、申报表格、申报频率、法律依据,等等,都有详细说明,具体请参考德国联邦银行的官方页面。例如,针对涉外直接投资的情况,德国境内主体在境外企业持股的,或德国境外主体在境内持有企业股份的,分别需填写K3或者K4申报表,每年度申报一次;持股比例低于10%的,或投资主体资产总额在3百万欧元以下的,可免除申报义务。又如,德国境内主体与境外金融机构发生借贷关系的,需填写Z5申报表,按月申报;债权或债务关系低于5百万欧元的,或自然人主体,可免除申报义务。

对于房地产交易的跨境资金往来申报,德国联邦银行也有专门规定,尤其对于打算在德国境内购置房地产的中国个人或企业,如打算从国内汇款至德国,需要特别注意,更多详情请参考我们网站文章《从中国向德国个人汇款的法律风险提示》

德国公职人员法律责任及追偿制度

德国公职人员在履行公务时所应承担的责任称为公职责任(Amtshaftung),此处的公职人员不仅是指联邦及各州的行政机关公职人员,也包括各级立法及司法单位的公职人员。

对于上述各级公务员,因故意或过失做出错误的公职活动,或消极地不做为,构成违反公职行为(Amtspflichtverletzung)的,将由公务人员所在公职机关(Dienstherr)以联邦或州的名义向被损害人承担民事损害赔偿责任,在特定情况下,公务员个人可能还需承担一定的民事及刑事责任。

公职责任民事赔偿的主要法律依据是德国《民法典》第839条,违反公职责任的所造成的损害应予以民事赔偿,德国宪法《基本法》第34条对赔偿主体则做出了进一步明确,即原则上只有国家或公共法人承担国家赔偿的责任,在实践中,则根据德国法学一般的差额赔偿理论(Differenztheorie),综合考虑造成损害后与未曾造成损害状态下的价值差额,以金钱的形式对被损害人予以补偿,试图在财产关系上使当事人恢复到未受损害的原状。

虽然公职人员在原则上对被损害人不承担直接的民事赔偿责任,但是德国宪法规定了民事责任的追偿制度(Regress),负有直接责任的公务员因故意或重大过失给他人造成损害的,应由其个人向公职机关承担一定的民事赔偿责任,具体金额则由其上级根据情节轻重及本人的经济条件予以确定。

公务员在执行上级命令过程中,如果根据自己判断,认为上级指令明显错误将会给当事人造成严重损失的,应当向上级报告说明情况,如果上级坚持执行,负责具体执行的公务员可以免除个人责任,否则将承担共同责任。

公务员在执行公务过程中做出违反公职的行为,如果构成了刑事犯罪的条件,将会被依法追究刑事责任,与一般的刑事犯罪没有区别。除此之外,根据联邦及各州的公务员法,公务员违反公职的行为,可能还需依据相应的考核奖惩制度,承担一定的内部行政责任。

进口德国保健品在中国境内销售的法律问题

随着国内消费力提高和海外代购发展,德国保健品,特别是德国魁士药业公司(Queisser Pharma GmbH & Co. KG)的双心牌系列产品(Doppelherz),在国内目前享有较高的市场声誉。但是国内商家需要注意,根据国内现行规定,在进口此类产品时会面临较大的法律障碍和风险。

保健品作为一种具有很强中国文化特色的产品,在中国法律概念上被定义为保健食品,进而又被划分为功能性保健品和营养素补充剂两大类,前者是指声称具有一定保健功能的食品,后者是指含有特定维生素或矿物质的食品。在市场准入的监管强度上,保健食品则介于普通食品和药品之间。对于进口的保健食品而言,需向国家食品药品监督管理总局申请注册,实行严格的审批制,只有取得国食健字的批文,即俗称的小蓝帽,才得进口经销。在实践中,保健食品的注册程序因冗长复杂、操作不透明、费用高昂、主管部门重审批轻监管、权力寻租等等,一直备受争议。

根据2015年4月24日最新通过修订的《中华人民共和国食品安全法》涉及保健食品的有关规定,对保健食品的审批监管有所松动,在中国境内生产官方公布的功能和原料目录之内的保健食品,改为向省级食品药品监督管理部门备案;官方目录之外保健食品的生产,或首次进口的功能性保健食品,仍需向国家食品药品监督管理总局申请注册;但是,首次进口的营养素补充剂,则改为向国家食品药品监督管理总局备案。

国家食品药品监督管理总局负责制订保健食品注册或备案手续的具体程序,目前适用的主要是2005年4月30日公布的《保健食品注册管理办法(试行)》以及与之配套的原料及功能目录。2014年11月5日发布的《营养素补充剂管理规定(征求意见稿)》可以视为落实《食品安全法》中备案制的实施细则,较详细地规定了营养素补充剂备案的前提条件、所需文件、检测方法、备案流程、包装要求,等等,但是该征求意见稿截至目前还没有进一步消息。国家食品药品监督管理总局于2015年12月9日公布了《中华人民共和国食品安全法实施条例(修订草案征求意见稿)》,截至本文发布之日还处于征集意见阶段,但是对涉及进口保健食品审批或备案程序的规定并不够详细具体,预计国家食品药品监督管理总局还会专门发布类似《营养素补充剂管理规定》的具体操作规范。

在德国并无保健品或保健食品的概念,类似的产品统一称为营养素补充剂(Nahrungsergänzungsmittel),名称上与中国的营养素补充剂相同,但是含义上不仅指含有特定维生素或矿物质的产品,也涵盖了声称具有特定保健功能的产品,在法律范围上相当于中国的保健食品。在生产许可程序方面,德国对营养素补充剂的监管规定也不像中国法律那样严格,在市场消费习惯方面则以现代西医理论为依据,仅仅作为一般的膳食补充,并不存在中国保健品行业通常所宣传的养生保健等传统文化因素。

根据国家食品药品监督管理总局网站公布信息,截至本文发布之日,经正规注册的进口保健食品共计746种,其中德国进口的仅12种,双心品牌只有一种双心口服液经过官方注册。这意味着绝大部分来自德国进口的保健品均需先向国家食品药品监督管理总局申请审批或备案,才准许在中国境内销售。进口商无论是采取批发代理的形式,还是跨境电商的形式,只要无证进口销售保健食品的,均会面临被监管部门依法处罚的法律风险。

从对中国保健食品的现行法律依据分析来看,进口保健食品的注册或备案面临较大的程序障碍,很多德国生产的保健食品具有中国官方目录以外的功能或成分,需经类似药品审批的严格程序才能获得进口资格,且费用高昂、周期冗长,德国厂家不愿也无力承担这种成本,新修订的《食品安全法》对涉及进口保健食品的法律现状基本没有做出太大改变,并且预计在短期内不会再做出较大调整;进口保健食品的具体注册或备案程序则面临重新修订,首次进口保健食品的审批手续实际上基本处于停滞状态。我们建议有意的国内厂商,最好等待监管部门的具体程序进一步明朗之后,再考虑实施和推广德国进口保健品的项目。

德国食品包装法新规介绍

欧盟在2011年颁布的《食品信息法》(LMIV),于2014年12月13日开始在欧盟各成员国生效,在德国则取代了本国的《食品标签法》(LMKV),在德国境内销售的预包装食品,必须满足新法的有关规定。
根据新法规定,在德国销售的预包装食品标签上必须用德语载明以下信息:

(一)食品名称(Bezeichnung)

食品名称必须符合食品的主要成分和形态,欧盟或德国法律有明确规定的,必须符合有关规定,法律没有明确规定的,应该使用交易中的常用名称。

(二)食品成分(Zutaten)

原则上食品主要成分都应列明,并按照重量比例从多到少排序,包括香精(Aroma)、食品添加剂(Lebensmittelzusatzstoff)、食用酶(Lebensmittelenzyme)都应该列明,但是新法又规定了一系列的例外,例如,在食品加工过程中作为辅助原料添加的食品添加剂或食用酶可以不必列出,因此新法对食品成分标注的要求,与此前欧盟2000/13/EG号食品标签指令的规定相比并没有太大出入。

(三)可能引起过敏或人体不耐受反应的原料

此项是新法所规定的内容,在标签中需要加粗强调,具体哪些原料需要特别标注,请参考新法附件。

(四)特定成分的数量或种类(QUID)

此项也是新法所规定的内容,在标签中需要加粗强调,例如肉类或鱼类由多种动物肉类或鱼类构成的,需分别列明具体成分;植物油应明确是大豆油还是菜籽油,等等。

(五)封装时净含量、数量及干重(Abtropfgewicht)

具体要求参见新法附件。

(六)保质期

注意此处标注的应该是到期日(Mindesthaltbarkeitsdatum),而不是生产日。

(七)贮存条件及使用条件(视需要)

此项是新法所规定的内容,如果不标注将给消费者造成误解的,则必须予以说明,具体参见新法第25条。

(八)厂家名称及地址

厂家如是非欧盟国家的企业,应该注明欧盟境内进口商或经销商的厂名厂址。

(九)原产国或原产地

此项是新法所规定的内容,如果不标注将给消费者造成误解的,则必须予以强调。

(十)食用说明(视需要)

此项是新法所规定的内容,具体参见新法第27条。

(十一)酒精含量

根据新法规定,如果食品中酒精含量超过1.2%以上时,必须予以注明。

(十二)营养价值说明(Nährwertdeklaration)

这项要求在之前生效的德国《食品标签法》中已有规定,新法与原有的规定相比变化不大。

根据新法第30条第1款,在预包装食品包装上必须标明的信息有:

    a) 食品的热量值;
    b) 食品中脂肪、饱和脂肪酸、碳水化合物、糖、蛋白质和盐的含量;
    c) 如有必要,应在上述信息边上注明天然钠盐的含量。

据新法第30条第2款,在预包装食品包装上可以自愿标明的信息有:

    a) 单不饱和脂肪酸
    b) 多不饱和脂肪酸
    c) 多价酒精
    d) 增稠剂
    e) 纤维素
    f) 本法附件中所规定的其他维生素和矿物质

根据新法第34条第1款,以上信息必须印刷在包装同一面上(法律并没有强制规定必须印在正面),根据新法第34条第2款,只要地方足够,上述信息必须用表格的形式印刷。

以上为德国食品包装法的新变化,如果您需要了解更多关于德国食品销售法律法规的信息,欢迎与我们联系。

在德国设立公司起草商业计划简介

对于在德国设立公司的中国籍自然人,如果希望作为企业法定代表人申请德国的长期签证(俗称“法人签证”,即居留时间在三个月以上三年以下的定期签证,德语表述为Aufenthaltserlaubnis),通常需要向签证主管部门提交一份德语商业计划书(Businessplan),由企业所在地的外国人管理局会同当地的工商会负责审查。

颁发上述签证的主要法律依据是《联邦境内外国人居留、工作及融入法》(AufenthG)第21条,从2012年开始,最低投资额25万欧元,创造5个以上就业位置的条件已经取消,取而代之的要求是投资项目需对地方经济有促进意义,资金来源有保证,如果企业主曾在德国高校顺利结业,这些条件甚至也可以不必考虑。因为上述新的条件表述比较模糊,所以地方主管部门有很大的自由裁量空间,这种情况下,商业计划书尤其成为判断是否发放签证的主要依据。

在德国,商业计划书并没有统一的格式要求,根据德国驻华使领馆网站公布的信息,申请签证时所提交的商业计划书至少应该包括以下内容:

    投资项目简介
    企业经营范围
    企业法律形式、地点等基本信息
    个人资历介绍(签证申请人最好具备丰富的经商经验,较高的教育程度和外语能力)
    整体市场现状和竞争态势分析
    企业营销策略
    企业发展展望
    资产负债表预测
    损益表预测
    现金流量表预测
    企业雇员方案说明
    企业的创新及科研能力说明

为了提高签证成功率,我们建议商业计划书最好请专业人士撰写,形式上要行文流畅,逻辑通顺;内容上要实事求是,言之有据,如果对预测过于乐观,导致实际落差太大,在申请签证延期时则可能会遇到困难。

在实践中,德国当地政府部门最关心的还是创造就业和增加税收这两个主题,所以在起草商业计划书时,应当结合企业实际情况,将这两个重点在商业计划书中得以充分体现;此外根据我们的实践经验,签证申请人最好先将公司设立好运营半年到一年,如果现实中确实可以盈利,再申请签证成功的机会就会比较高了。我们为国内的企业家撰写商业计划书、申请法人签证有丰富的经验,如果您有这方面的需求,欢迎随时与我们联系。

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