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德国分所

破产

德国有限责任公司的解散清算

德国有限责任公司(GmbH),在资不抵债或丧失支付能力时,应当由公司董事依法及时申请破产(Insolvenz),或由债权人或官方被动申请破产;除此以外,公司股东也可以随时决定主动解散公司,进入清算程序(Liquidation),以最终达到注销公司的法律效果。

德国公司清算的程序,大致可以分为解散、清算和注销三个步骤。

(一)公司解散

如果公司股东决定关闭公司,首先应该召开股东会议,通过一项解散决议(Auflösungsbeschluss),在公司章程没有特别规定的情况,决议需经拥有四分之三以上投票权的股东投票通过;公司章程如有另外规定的则应按照公司章程规定通过决议。

公司解散决议的内容,除了要做出解散公司的决定,一般还应该说明解散是当日立即生效,还是从之后的某一天开始生效,因为这会影响到财务报表的制作日期和应纳税金的计算。随后公司财务应该制作公司最后一个正常营业年度的年终报表(letzter Jahresabschluss),时间范围为公司解散当年的1月1日至公司解散决议做出的当天;同时,还要制作公司解散当日的清算期初报表(Liquidationseröffnungsbilanz)。

此外,公司董事从解散生效开始不再负有管理职权,因此,股东决议还应任命至少一名清算人,负责清算事宜及会计簿记及公司文件的保管。公司的清算人一般由之前的公司董事继任,与公司董事任职资格一样,必须满足一定的法定条件,例如,清算人不得违反公司法或破产法的相关规定,不得受到某些特定的刑事处罚。

公司清算人接到任命之后,应该委托一家德国的公证处向公司注册的法院提交申请,将公司股东的解散决议登入商业登记簿(Handelsregister)。

公司解散决议做出之后,还应该由清算人通过联邦电子公报(eBAnz)的形式公布公司解散信息,同时需要公布公司在清算期间内的联系方式,召集公司债权人及时登记债权。公司清算人会收到一份联邦公报出版社的公报确认函,这份文件应当妥善保管,在公司清算之后注销时需要提供。

(二)公司清算

从公司解散信息在联邦电子公报公布之日,公司开始进入清算冻结期(Sperrjahr)。这个阶段为期至少一年,在此期间内,公司继续存在,但是公司已经不再以营利为目的,而是为了处理在营业期间内的债权债务关系,在公司网站上及对外书信往来中,都应该在公司名称后再加上i.L.或in Liquidation的后缀,提醒他人公司正处于清算手续中。

在清算期中,公司还要履行正常的会计记账和报税义务;在清算期结束之后,公司财务应该制作公司清算期的期末报表(Liquidationsabschlussbilanz)。如果股东决议没有特别规定,清算期的年报期间一般是从解散决议开始之日起算一年的时间。公司财产在偿还债务之后如果还有结余,应该按照参股比例返还给公司股东。

如果公司在解散之前已经资不抵债,我们建议公司股东最好先注资偿还债务,以免公司董事承担拖延破产的个人责任。另外,公司在清算期可能还会面临解除劳动合同、补缴税款及社会保险金等一系列法律问题,我们建议最好委托专业的律师、税务师妥善处理,避免公司董事或股东事后承担法律责任。

(三)公司注销

公司财产分配完毕之后,清算人应该负责将公司清算年报提交给税务主管部门备案,保证没有欠缴税款,同时,公司最后一个营业年度的年报和清算期间的年报都应该在联邦公报上公布。

最后,清算人应该再次委托德国公证处,向法院申请登记公司注销(erlöschen),这时特别需要提供清算开始时收到的联邦公报确认函,作为公司履行公开义务的证明文件。经注册法院审核符合注销条件的,予以注销。至此,公司清算手续全部结束,清算人的工作终止,公司存续期间的账簿和文件一般由公司股东负责继续保管,法定规定至少应当保存十年。

德国有限责任公司经理在公司破产时的个人责任

作为德国有限责任公司(GmbH)的经理,在公司出现无力支付到期债权或资不抵债的情况时,如果在法定期限内不及时申报破产,将会面临以个人身份承担各种民事责任,乃至刑事责任的风险。

如果公司雇佣了其他雇员,在公司经营困难时,最紧要的是要继续支付员工工资以及与之相关联的各项社会保险份额及个人所得税,如果出现拖欠而公司又无力支付的,公司经理不但要以个人资产对社会保险机构及财政部门承担偿还责任,还有义务支付各项滞纳金、赔偿金,甚至将会面临刑事处罚。因此在公司破产无力支付员工工资时,公司经理务必及时处理,以免承担个人责任。此外公司应该支付的各项增值税、企业所得税、营业税等到期应付税金,如果没有及时破产造成拖延,公司经理同样要承担个人责任。

在公司丧失支付能力或资不抵债时,公司经理还应当特别注意,不能仅仅偿付个别债权人的债务,而忽视其他债权人的债务。理由是根据德国破产法律规定,所有债权人的债权在破产程序中应该得到同等对待,如果公司优先偿付个别债务,相当于损害了其他债权人的利益。破产管理人将会追究公司经理的个人责任,要求经理以个人财产偿还公司向个别债权人优先支付的公司财物。因此有时公司经理在经济困难时出于好心偿还个别债务时,务必考虑是否还有其他债权人的债务尚未获得清偿。

公司经理在公司可能发生破产时,还应当注意保证会计簿记的完整真实,保证税务申报的准确及时,发现公司亏损超过公司注册资本的一半,还应当及时向公司股东通报,否则都应当承担刑事责任。公司经理在了解公司丧失支付能力的情况下,如果对外签订合同而公司届时又无法支付价款的,甚至会被以合同诈骗的罪名追究个人的刑事责任,详情请参考我们的《德国合同诈骗罪简介》一文。

违反以上各项责任的判断标准原则上都是客观标准,即立法者认为,公司经理应当随时掌握公司的财务状况,而不能以不了解公司支付能力,没有看到资产负债表等借口推脱责任,公司经理更不能在企业经营陷入困难时提出辞职,即使此时辞职,也不能免除公司经理的个人责任。

因此公司一旦出现丧失支付能力或资不抵债的情况,对公司经理个人而言,最保险的手段便是及时申请公司破产,公司进入破产程序并不必然意味着公司一定会被解散清算,德国的破产法律提供了大量的灵活手段,用于解决公司的经营危机,以便公司获得时间与债权人协商债务偿还和减让方案,进行必要的债务重组(Sanierung)。在破产程序中,破产中的公司还可以另外成立过渡性经营公司(Auffanggesellschaft),用于接收公司现有资产和留用人员,将公司债务暂时剥离给破产中的公司,争取重新盈利,走出困境。

如果您作为德国有限责任公司的经理,在公司出现经营困难时,应当尽量及时提出破产申请,切忌拖延,避免承担公司经理的个人责任。如果您如有任何疑问,欢迎随时与我们联系,寻求合适的解决方案。

德国合同诈骗罪简介

在国内企业与德国客户的贸易实践中,在对方无履约能力的条件下,国内企业经常基于信任与对方签订大笔金额供货合同。在对方长时间拖欠货款被提起诉讼后,很可能采取公司破产的形式以逃避债务。德国企业对此通常采取的法律措施,是针对对方法定代表人个人提起合同诈骗罪(Eingehungsbetrug)的刑事控告(Strafanzeige)。

在德国,合同诈骗罪被视为诈骗罪的一种特别表现形式,适用诈骗罪的一般规定,具体的法律依据是德国《刑法典》(StGB)第263条:为谋取非法利益,通过欺骗手段,或歪曲、隐瞒事实真相,造成他人误解,遭受财物损失的,可处以五年以下有期徒刑或罚金。

根据上述诈骗罪名的构成要件,合同诈骗是指在明知自己无支付能力或不打算支付对价的情况下,骗取他人信任与自己订立合同,从而谋取特定的财物或服务等非法利益,给他人造成损失的犯罪行为。在实践中,比较难以证实的是犯罪的主观构成要件,即需证明对方在合同订立之时,并无支付能力或根本无意履行合同,因为对方主观的心理状态难以通过外界证据予以证明,债权人一般又无法调阅对方公司的当期会计账目。为了减轻受害人的举证负担,德国联邦最高法院在一项破产案件的判例中表示,只要对方公司董事长违反其保管会计凭证和会计簿记的法定义务,造成债权人举证困难的,即可推定对方有主观的犯罪故意。

德国的合同诈骗罪的刑事举报通常是与公司破产的法定程序相结合的,根据德国破产法律规定,当有限公司资不抵债或失去支付能力时,公司的法定代表人,即公司董事,应当立即向主管部门提出破产申请,最迟不得迟于三个星期,否则公司董事应当以个人资产向债权人承担损害赔偿责任。因此,在德国公司假借签订买卖合同的形式骗取财物的情况下,除了采取民事诉讼等常规法律手段之外,还可考虑追究对方怠于履行破产申请的法定义务(Insolvenzverschleppung),要求对方公司的法定代表人承担个人责任,同时通过向警方提起诈骗罪的刑事举报,给对方人身施加更大司法压力,从而达到追回货款的最终目的。

我们在实务中经常遇到德国公司通过订单形式诱使国内客户订立合同,骗取货物,或者谎称拥有紧缺货源,骗取客户的预付货款,我们建议国内企业在订立合同之前,务必先行调查德国公司的信誉状况(参考我所网站文章《对德出口贸易的货款安全》),如果发觉已经被骗,请尽快与我们联系,委托德国律师及时介入,尽量挽回企业的经济损失。

德国供货商申请破产的应对策略

国内企业承建大型项目,有些设备需要从德国订购,此类合同价值往往较高,内容比较复杂,除了需要考虑货物本身和付款条件等条款,还应该考虑到供货商经营不善申请破产保护的风险。

我们建议国内企业在选择德国供货商时,除了考虑价格因素和对方的供货能力之外,还应该了解对方的经营状况,并且至少有一家备选的供货商,在紧急情况下作为替代。

在签订供货合同时,应该对供货商申请破产保护的情况有详尽的约定,例如,买方在对方破产时有权解除合同,要求对方退还预付款项,或者交出设备的图纸、半成品、原材料等工作成果,或者将工作成果的所有权转让给买方,以便买方尽快寻找新的供货商,尽量避免延误工程期限。

根据德国破产法,一旦企业申请破产保护,破产法院会启动一项临时破产程序(Vorläufiges Insolvenzverfahren),指定一名临时破产管理人(Insolvenzverwalter)接管企业的经营管理,主要负责清查企业的资产状况,确定债权债务,调查企业现有资产是否足以支付破产清算的费用。这个阶段一般要持续三个月左右,直至进入正式破产程序。

在实践中,进入破产保护的企业已经失去经营自主权,转而接受破产管理人的托管,破产管理人有权决定是继续履行合同还是接受解除合同,此时买方应该立即与对方的破产管理人沟通,争取对自己有利的解决方案。

对买方而言最理想的情况,是争取能够顺利解除合同,要回预付款项,将项目转交给其他供货商,但是通常这种要求都会被破产管理人拒绝,因为这意味破产资产的减少,损害债权人的共同利益。如果对方企业已经履行了一部分合同义务,例如完成了部分设立草图,生产了一定数量的半成品,可以考虑要求对方交出部分工作成果,以抵销买方支付的预付款项,同时可以让新的供货商利用现有的工作成果,尽快交货,避免延误工期。否则,买方只能作为普通债权人,等待破产清算程序结束,与其他债权人按照各自债权的比例获得清偿。通常情况下,破产企业的现有资产扣除清算费用和员工的工资、社会保险费、遣散费等费用,债权人最终受偿的金额是非常低的。

如果通过调查,买方认为供货商走出经营困境的机会较大,可以考虑与对方的破产管理人磋商,要求供货商继续履行合同,双方继续合作走出危机。这种情况下,对方通常都会以缺乏资金为由,要求买方提供融资,买方则可以根据实际情况,决定是否接受对方提出的条件,以及具体向对方提供多少融资款项。这种解决方案的风险较高,因此在提供融资的情况下,应该注意做出额外约定,要求买方提供的融资作为破产资产融资(Massekredit)优先清偿,避免新的融资成为普通的破产债权,最终在实际清算时无法获得清偿。

如果您在国际采购过程中遇到德国供货商申请破产保护,应该立即做出反应,及时跟踪对方的现状,最好委托律师与对方的破产管理人沟通协调,欢迎随时向我们咨询联系。

德国商品贸易中卖方需要注意的所有权保留

根据德国法律规定,如果在买卖合同中不做特别约定,卖方向买方交付商品后,商品的所有权会自动转移给买方。这种情况下,一旦买方进入破产程序,或者将商品转卖给第三人,而买方自身丧失了支付能力,将会使卖方陷入款货两空的不利局面。

为了维护卖方利益,德国法律规定,买卖双方可以在合同中约定所有权保留(Eigentumsvorbehalt),也就是说,即使货物被买方占有,卖方也对货物享有所有权,直至买方付清所有货款为止。只要在货物移交之前,双方以书面形式作出了所有权保留的约定,此类约定就是有效的。国内厂家与德国客户的贸易通常不会签订单独的买卖合同,只要能够在电子邮件往来中或形式发票上有所有权保留的内容,通常也可以认定约定有效。但是需要注意的是,约定必须在货物移交之前做出,一旦货物移交给买方,所有权将自动一并转移,货物移交之后的所有权保留声明无效。

如果买卖双方约定了所有权保留,卖方又把商品转卖给他人,且他人不知道双方所有权保留约定的,即善意第三人,此时卖方不能向善意第三人主张对货物的所有权,而只能向买方主张债权;一旦买方无力偿还货款,卖方还是无法追回款项。为了避免这种不利局面的发生,建议卖方在订立买卖合同时,就明确提出把所有权保留的范围扩大到第三人;假如卖方已经把货物转卖,则卖方对买方的债权自动变更为卖方对第三人的债权,同时卖方可以向第三人主张所有权保留。

在实践中往往有德国客户以各种借口拖延支付货款的情况,如果事先约定了所有权保留,买方可以提出解除合同,要求买方交出货物、承担额外损失,同时积极联系其他买家,保证货物及时转卖。如果发现买方有破产迹象,应该立即联系德国当地的律师,调查买方资产情况,避免货物被买家的其他债权人破产清偿。

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