并购德国企业，既要关注德国《反限制竞争法》（以下简称GWB），也要关注欧盟《关于控制企业合并的条例》（以下简称《合并条例》或FKVO）。其中，符合德国《反限制竞争法》第37条第1款定义的合并，在达到第35条第1款规定的门槛时，需要向联邦卡特尔局（BkartA）申报。符合欧盟《合并条例》第3条规定的合并，在达到第1条第2款和第3款规定的门槛时，应当向欧盟委员会申报。就两种申报的关系而言，二者只选其一，即达到欧盟《合并条例》规定的条件的，只需向欧盟委员会申报即可，无需再向德国联邦卡特尔局申报。在相关机构进行审查期间，合并不得实施（§ 41 Abs. 1 GWB 或 Art. 7 Abs. 1 FKVO）。

一、德国《反限制竞争法》中的合并

德国《反限制竞争法》第37条第1款规定了四种合并（Zusammenschluss）的形式。

第一种，是获得目标企业的全部或者大部分资产（Vermögen）。

第二种，是直接或者间接控制全部或者部分目标企业。控制权可以通过设定权利、签订合同或者其他手段获得。这些手段可以单一使用，也可以并用，但是结合所有的事实或者法律的情形，必须对企业的行为产生特定的影响。具体而言，尤其可以通过两种方式获得控制权。一是获得企业资产全部或者部分的所有权或者使用权。二是通过设定权利或者签订合同，对公司机关的组成、磋商或决议产生决定性的影响。

第三种，是获得目标企业50%或者25%的资本或者表决权。在德国，需要至少75%的表决权投票赞成，才能修改公司章程。如果投资人控制了25%的投票权，就可以在绝大多数情况下投票否决修改公司章程的提议。

第四种情况，是兜底条款，任何能对其他企业施加重大竞争影响的企业联合形式都构成合并。

二、德国《反限制竞争法》中的申报门槛

德国《反限制竞争法》第35条第1款和第1a款规定了两类申报门槛。

第一种情况，企业在合并前一年，营业额同时达到两个条件的，需要申报。一是参加合并的企业全球范围内的营业额共计超过5亿欧元。二是在德国境内，至少一家参与合并企业的营业额超过 5000 万欧元，另一家参与合并企业的营业额超过 1750 万欧元。

第二种情况比较复杂，需要同时满足四个条件。首先，与第一种情况一样，要求参加合并的企业全球范围内的营业额共计超过5亿欧元。其次，要求至少一家参与合并企业的营业额超过 5000 万欧元，但是目标企业或者其他参与合并的企业营业额都没有超过1750 万欧元。第三，企业并购的对价超过4亿欧元。第四，目标企业主要在德国境内开展业务。

三、德国《反限制竞争法》中的审核程序

达到以上条件的合并，必须在实施之前进行申报（§ 39 Abs. 1 GWB）。申报义务人是合并的参与方；在某些情况下，也包括出售方（§ 39 Abs. 2 GWB）。

审核分为两步。首先，在收到完整的申请材料之后一个月内，应当决定是否进一步审查（§ 40 Abs. 1 S. 1 GWB）。其次，如果决定进一步审查，则进入主审查程序。在主审查程序中，应当自收到完整申请材料起五个月内（§ 40 Abs. 1 S. 2 GWB），决定同意合并、拒绝合并或者附加条件（§§ 40 Abs. 2 S. 1 und Abs. 3 GWB）。

四、欧盟《合并条例》中的合并

欧盟《合并条例》第3条定义了何为合并。总体而言，合并必须带来长期控制权的转变，包括两种方式：

第一，两个或多个独立的企业合并成为一个企业。

第二，通过收购股权或资产、签订合同或其他方式，直接或间接控制一家或多家其他企业的全部或部分。

就如何取得控制权而言，欧盟《合并条例》规定了与德国《反限制竞争法》相同的内容。

五、欧盟《合并条例》中的申报门槛

欧盟《合并条例》适用于所有在欧盟范围内有影响力的合并。具体而言，《合并条例》第1条第2款和第3款规定了两类门槛。

首先，所有参与企业的全球营业额合计超过50亿欧元，并且至少两家参与企业在欧盟范围内的总营业额均超过 2.5 亿欧元。如果每个相关企业的欧盟营业额在某一成员国达到三分之二以上，则不适用此规定。

其次，如果没有达到上述门槛，但是符合以下条件的，也视为具有欧盟影响力：第一，所有参与企业的全球营业额合计超过25亿欧元；第二，所有参与企业的总营业额在至少三个成员国中均超过1亿欧元；第三，在至少三个符合第二项规定的成员国中，至少两个相关企业的总营业额均超过 2500 万欧元; 第四，至少两家相关企业的欧盟范围内总营业额均超过1亿欧元。如果每个相关企业的欧盟营业额在某一成员国达到三分之二以上，则不适用此规定。

六、欧盟《合并条例》中的审核程序

符合上述标准的合并应当在合同签署之后、实施之前进行申报（Art. 4 Abs. 1 FKVO）。

欧盟委员会应当在收到申请之后立即审查，申报的合并是否属于《合并条例》规定的范围（Art. 6 Abs. 1 Nr. a FKVO）。即使申报属于《合并条例》规定的范围，但是欧盟委员会对其是否符合共同市场原则不存在严重疑虑时，应当决定不予反对（Art. 6 Abs. 1 Nr. b FKVO）。反之，如果申报属于《合并条例》规定的范围，欧盟委员会又对其是否符合共同市场原则存在严重疑虑，则应当宣布进入主审查程序（Art. 6 Abs. 1 Nr. c FKVO）。该决定应当在收到申请之后25个工作日内做出（Art. 6 Abs. 1 FKVO）。主审查程序通常应当在90个工作日内完成（Art. 10 Abs. 3 FKO）。

七、违反申报义务的处罚

违反德国《反限制竞争法》中的申报义务的，可能面临最高10万欧元或者上一年度全球总营业额1%的罚款，二者取其高（§ 81 Abs. 2 Nr. 3 i.V.m. § 81c Abs. 1 und 3 GWB）。违反欧盟《并购条例》中的申报义务的，可能面临最高为上一年度全球总营业额10%（Art.14 Abs. 2 Nr. a FKVO）的罚款。为避免高额罚款，我们建议中资企业在德国或欧盟实施大型并购时，提前委托专业机构，对是否达到法定申报门槛做出预先评估。